工程造價管理的法律依據(jù)以爭議解決的法律問題
瀏覽： 發(fā)布日期：2018-05-03
1、現(xiàn)行法律、法規(guī)對工程合同造價及其管理的主要規(guī)定(詳見附件)(1)《建筑法》第18條對工程造價只作原則性規(guī)定;
(2)《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條對投標(biāo)人不得低于成本價作強(qiáng)制性規(guī)定，第41條對評標(biāo)委員會評標(biāo)適用合理低價中標(biāo)的規(guī)定，第46條對履約保證金作規(guī)定;
(3)《合同法》第16章"建設(shè)工程合同"第269條對工程價款的支付作規(guī)定，第275條對建設(shè)工程合同包括造價及價款支付等主要內(nèi)容作規(guī)定，第279條對工程質(zhì)量和造價關(guān)系等作規(guī)定，第286條對工程價款優(yōu)先受償作規(guī)定;
(4)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第10條對發(fā)包人不得迫使承包人以低于成本競標(biāo)工程作強(qiáng)制性規(guī)定，第41條對工程保修作規(guī)定。
2、行政主管部門對工程合同造價管理的相關(guān)規(guī)定
(1)國家建設(shè)部先后出臺了三個部頒規(guī)章
a、《工程造價咨詢單位管理辦法》共36條，2000年3月1日施行;
b、《造價工程師注冊管理辦法》共31條，2000年3月1日施行;
c、《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》共24條，2001年12月1日施行。
(2)國家計委關(guān)于工程造價全過程管理的兩個文件
a、《關(guān)于控制建設(shè)工程造價的若干規(guī)定》共10條，1988年1月8日施行;
b、《關(guān)于加強(qiáng)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)定額工作的意見》共5條，1986年3月11日施行。
(3)中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會的行業(yè)自律文件
a、《工程造價咨詢單位執(zhí)業(yè)行為準(zhǔn)則》共10條，2002年6月18日施行;
b、《造價工程師職業(yè)道德行為準(zhǔn)則》共8條，2002年6月18日施行;
c、《工程造價咨詢業(yè)務(wù)操作指導(dǎo)規(guī)程》共27條，2002年6月18日施行。
3、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(討論稿)中對工程造價的10條規(guī)定
(1)第6條[墊資原則按有效處理];
(2)第17條[工期順延的催告義務(wù)];
(3)第19條[工程價款的計算標(biāo)準(zhǔn)];
(4)第20條[工程量計算];
(5)第21條[拖欠工程款的利息計算];
(6)第22條[結(jié)算報告為結(jié)算依據(jù)];
(7)第23條[招標(biāo)備案合同為結(jié)算依據(jù)];
(8)第24條[約定按固定價格為結(jié)算依據(jù)];
(9)第25條[審計結(jié)論不是結(jié)算的依據(jù)];
(10)第26條[鑒定結(jié)論的審核]。
二、拖欠工程款的現(xiàn)狀以及產(chǎn)生新的拖欠的五種潛在原因
1、國家統(tǒng)計局公布的近年拖欠工程款相關(guān)數(shù)據(jù)
(1)2001年底全國被拖欠2787億元，是1996年1362億元的2倍;
(2)2002年底全國被拖欠3365億元，2003年底增長到4000億元;
(3)統(tǒng)計的數(shù)據(jù)是建設(shè)期未拖欠，被統(tǒng)計的企業(yè)約占總數(shù)54%;
(4)其中拖欠農(nóng)民工工資數(shù)約占拖欠工程款總數(shù)的10%。
2、產(chǎn)生新的拖欠的五種潛在原因
(1)由于工程進(jìn)度款不足額支付造成的施工過程中的拖欠;
(2)由于合同無預(yù)付款和風(fēng)險系數(shù)造成的材料、設(shè)備漲價引起的價款;
(3)由于發(fā)包方不及時辦理增量變更簽證引起的拖欠;
(4)由于停建緩建工程即爛尾樓造成的工程款拖欠;
(5)由于建設(shè)工程合同按總造價預(yù)留相當(dāng)比例的保修金引起的拖欠。
三、解決工程造價爭議的10個法律問題
1、墊資開禁帶來的從招標(biāo)開始加強(qiáng)行政管理的新課題，以及承包企業(yè)墊資施工的可行性分析和可能遇到新的法律問題及其對策。
2、工期在價款結(jié)算中的計價依據(jù)，工程開、竣工的概念和認(rèn)定，施工企業(yè)加強(qiáng)工期順延書面催告的簽證及其針對性管理。
3、明確合同計價方式及其結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的重要性，合同約定不明和操作中的疏漏的危害性以及法官審理時的自由裁量權(quán)。
4、加強(qiáng)簽證和索賠是施工企業(yè)加強(qiáng)造價管理、提高經(jīng)濟(jì)效益最重要的工作，對發(fā)包人拒絕簽證的對策及操作中應(yīng)注意的問題。
5、解決拖欠工程款包括墊資款利息的五種不同情況，利息起算的相關(guān)規(guī)定;加強(qiáng)月工程量報表確認(rèn)以及進(jìn)度款催收管理的重要作用。
6、“黑白合同”的產(chǎn)生原因主要是標(biāo)后讓利和規(guī)避政府監(jiān)管，其條款、內(nèi)容區(qū)別主要是計價方法改變，標(biāo)后讓利的違法性及法律的強(qiáng)制性規(guī)定，“黑白合同”的計價標(biāo)準(zhǔn)與中標(biāo)確定的有關(guān)造價的實(shí)質(zhì)性條款是否一致，“黑白合同”的計價依據(jù)以中標(biāo)并經(jīng)備案的合同約定為準(zhǔn)。
7、合同約定固定價格的種類以及具體操作方式，除合同無效以外不論以何種方式固定造價，當(dāng)事人不得再行要求重新鑒定;固定范圍以外的增加工程量和變更簽證的價款確認(rèn)的具體處理方法。
8、為切實(shí)解決拖欠工程款，應(yīng)切實(shí)解決發(fā)包人拖延結(jié)算的處理辦法;承包人應(yīng)加強(qiáng)分階段預(yù)決算，按合同約定期限及時送達(dá)工程決定書，合同內(nèi)容應(yīng)明確發(fā)包人逾期不確認(rèn)結(jié)算以送審價為準(zhǔn)的相關(guān)約定。
9、司法實(shí)踐中解決造價爭議的方法通常是司法鑒定，造價鑒定的申請應(yīng)在舉證期限內(nèi)提出，鑒定應(yīng)明確計量范圍、計價依據(jù)，造價鑒定的六項基本原則以及法院的依法采信。
10、審價和審計的區(qū)別;最高人民法院對審計問題的兩個司法解釋;審計結(jié)論是行政監(jiān)督結(jié)論，不能改變當(dāng)事人合同約定的計價方式和結(jié)算結(jié)論。
附 件：
1、《建筑法》第18條：“建筑工程造價應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。
發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時撥付工程款項。”
2、《招標(biāo)投標(biāo)法》第33條：“投標(biāo)人不得以低于成本的報價競標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。”
3、《招標(biāo)投標(biāo)法》第41條：“中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：(一)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn);(二)能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格最低;但是投標(biāo)價格低于成本的除外。”
4、《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。”
5、《合同法》第269條：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。”
6、《合同法》第275條：“施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。”
7、《合同法》第279條：“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)及時進(jìn)行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。”
8、《合同法》第286條：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”
9、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第10條：“建設(shè)工程發(fā)包單位不得迫使承包方以低于成本的價格競標(biāo)，不得任意壓縮合理工期。
建設(shè)單位不得明示或者暗示設(shè)計單位或者施工單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低建設(shè)工程質(zhì)量。”
10、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第41條：“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。”